條文內(nèi)容
第二百八十七條之二 明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。
有前兩款行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
罪名精析
構(gòu)成要件
一、概念
幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪，是指明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴重的行為。本罪是刑法修正案(九)第二十九條新增加的罪名。
二、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪構(gòu)成要件
(一)客體要件
本罪侵犯的客體是有關(guān)國家網(wǎng)絡(luò)安全的管理制度。
(二)客觀要件
本罪客觀方面表現(xiàn)在明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，情節(jié)嚴重的行為。
所謂“明知”，就是指知道或應(yīng)當(dāng)知道;所謂“互聯(lián)網(wǎng)接入”是指通過特定的信息采集與共享的傳輸通道，利用相關(guān)傳輸技術(shù)完成用戶與IP廣域網(wǎng)的高帶寬、高速度的物理連接;所謂“服務(wù)器托管”，是指為了提高網(wǎng)站的訪問速度，將您的服務(wù)器及相關(guān)設(shè)備托管到具有完善機房設(shè)施、高品質(zhì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境、豐富帶寬資源和運營經(jīng)驗以及可對用戶的網(wǎng)絡(luò)和設(shè)備進行實時監(jiān)控的網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)中心內(nèi)，以此使系統(tǒng)達到安全、可靠、穩(wěn)定、高效運行的目的;所謂“網(wǎng)絡(luò)存儲”，是指將存儲設(shè)備通過標準的網(wǎng)絡(luò)拓撲結(jié)構(gòu)連接到一群計算機上，目的在于幫助解決迅速增加存儲容量的需求，簡單的說就是將電腦上的東西存放在網(wǎng)絡(luò)上。網(wǎng)絡(luò)存儲結(jié)構(gòu)大致分為三種：直連式存儲(DAS：Direct Attached Storage)、網(wǎng)絡(luò)存儲設(shè)備(NAS：Network Attached Storage)和存儲網(wǎng)絡(luò)(SAN：Storage Area Network);所謂“通訊傳輸”，是指由一地向另一地進行信息的傳輸與交換，簡單的說，就是信息的傳遞。其目的是傳輸消息然而，隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展，人們對傳遞消息的要求也越來越高。
本罪是結(jié)果犯，需要達到“情節(jié)嚴重”才能構(gòu)成，何為“嚴重情節(jié)”，有待于法律或司法解釋作出明確的規(guī)定。犯本罪同時又構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，不實行數(shù)罪并罰。
(三)主體要件
本罪主體為一般主體。即年滿十六周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人，單位也可構(gòu)成本罪。
(四)主觀方面
本罪在主觀方面只能由故意構(gòu)成，過失不構(gòu)成本罪。
認定要義
一、罪與非罪的認定
本罪要求行為人實施前述行為，“情節(jié)嚴重”的才構(gòu)成犯罪。對情節(jié)嚴重的認定，主要可結(jié)合行為人所幫助的具體網(wǎng)犯罪的性質(zhì)、危害后果，其幫助行為在相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪中起到的實際作用幫助行為非法獲利的數(shù)額等情況綜合考量。
二、劃清本罪與其他罪的界限
行為人為他人實施網(wǎng)絡(luò)犯罪提供幫助的行為，可能構(gòu)成相關(guān)犯罪的共犯同時，技術(shù)支持、廣告推廣或者支付結(jié)算等幫助行為，還可能構(gòu)成《刑法》第285條提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪以及第191條等其他犯罪。根據(jù)《刑法》第287條之二第3款的規(guī)定，構(gòu)成非法提供信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持罪，同時構(gòu)成其他犯罪，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，即按照從一重罪論處的原則處理。
定罪標準
量刑標準
自然人犯本罪，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
有本條前兩款的行為，同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
解釋性文件
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見(2016年12月19日 法發(fā)〔2016〕32號)
【延伸閱讀】 《關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》的理解與適用
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三·(七)實施刑法第二百八十七條之一、第二百八十七條之二規(guī)定之行為，構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪，同時構(gòu)成的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
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最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋(2016年4月11日施行 法釋〔2016〕8號)
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第十四條 利用信息網(wǎng)絡(luò)，設(shè)立用于實施傳授制造毒品、非法生產(chǎn)制毒物品的方法，販賣毒品，非法買賣制毒物品或者組織他人吸食、注射毒品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組，或者發(fā)布實施前述違法犯罪活動的信息，情節(jié)嚴重的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百八十七條之一的規(guī)定，以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰。
實施刑法第二百八十七條之一、第二百八十七條之二規(guī)定的行為，同時構(gòu)成、、傳授犯罪方法罪等犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
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證據(jù)規(guī)格
幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪：
一、主體方面的證據(jù)
(一)證明行為人(自然人)刑事責(zé)任年齡、身份等自然情況的證據(jù)
1.包括身份證明、戶籍證明、任職證明、工作經(jīng)歷證明、特定職責(zé)證明等，主要是證明行為人的姓名(曾用名)、性別、出生年月日、民族、籍貫、出生地、職業(yè)(或職務(wù))、住所地(或居所地)等證據(jù)材料，如戶口簿、居民身份證、工作證、出生證、專業(yè)或技術(shù)等級證、干部履歷表、職工登記表、護照等;
2.對于戶籍、出生證等材料內(nèi)容不實的，應(yīng)提供其他證據(jù)材料;
3.外國人犯罪的案件，應(yīng)有護照等身份證明材料;
4.人大代表、政協(xié)委員犯罪的案件，應(yīng)注明身份，并附身份證明材料。
(二)證明行為人(單位)身份的證據(jù)
1.證明國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體性質(zhì)的相應(yīng)法律文件，機關(guān)、團體法人代表身份證明文件;
2.企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、法人工商注冊登記證明、法人設(shè)立證明、稅務(wù)登記證、享受稅收減免優(yōu)惠政策的有關(guān)證明，辦公地和主要營業(yè)地證明、法定代表人等從事特殊行業(yè)的，應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的批文或“許可證”;
3.單位內(nèi)部組織的有關(guān)合同、章程及協(xié)議書等，證明單位的組織形式、直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的證據(jù);
4.銀行賬號證明、注冊資料、年檢情況、審計或清理證明等，證明單位管理情況及資產(chǎn)收益、流向、處分等情況的證據(jù);
5.單位已經(jīng)被撤銷的，應(yīng)有其主管單位出具的證明;
6.其他證明單位的相關(guān)材料。
(三)證明行為人刑事責(zé)任能力的證據(jù)
證明行為人對自己的行為是否具有辨認能力與控制能力，如是否屬于間歇性精神病人、尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人的證明材料。
二、主觀方面的證據(jù)
證明行為人故意的證據(jù)：證明行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪，為其犯罪提供相關(guān)技術(shù)支持或幫助會侵犯國家網(wǎng)絡(luò)安全的管理制度的結(jié)果。
三、客觀方面的證據(jù)
證明行為人實施了在明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪時，仍為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助行為的證據(jù)。
具體證據(jù)包括：
1.證明行為人犯罪主體的證據(jù);
2.證明行為人實施幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動行為的證據(jù)：(1)互聯(lián)網(wǎng)接入技術(shù)支持;(2)服務(wù)器托管技術(shù)支持;(3)網(wǎng)絡(luò)存儲技術(shù)支持;(4)通訊傳輸技術(shù)支持;(5)其他技術(shù)支持;(6)廣告推廣幫助;(7)支付結(jié)算幫助;(8)其他幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動行為。
四、量刑方面的證據(jù)
(一)法定量刑情節(jié)證據(jù)
1.事實情節(jié);
2.法定從重情節(jié);
3.法定從輕減輕情節(jié)：(1)可以從輕;(2)可以從輕或減輕;(3)應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕;
4.法定從輕減輕免除情節(jié)：(1)可以從輕、減輕或者免除處罰;(2)應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰;
5.法定減輕免除情節(jié)：(1)可以減輕或者免除處罰;(2)應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰;(3)可以免除處罰。
(二)酌定量刑情節(jié)證據(jù)
1.犯罪手段;
2.犯罪對象;
3.危害結(jié)果;
4.動機;
5.平時表現(xiàn);
6.認罪態(tài)度;
7.是否有前科;
8.其他證據(jù)。
實務(wù)指南
張明楷：論幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪
我國《刑法》第287條之二所規(guī)定的幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪，并不是幫助犯的正犯化，只是幫助犯的量刑規(guī)則;幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的成立，以正犯實施符合構(gòu)成要件的不法行為為前提，故幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的設(shè)立也不表明《刑法》第287條之二對幫助犯采取了共犯獨立性說;《刑法》第287條之二第1款將“情節(jié)嚴重”作為成立條件，為限制中立的幫助行為的處罰范圍提供了法律依據(jù)，對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商作為業(yè)務(wù)行為所實施的中立的幫助行為，原則上不能以該罪論處;幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的設(shè)立，也沒有加重幫助犯的處罰程度。