條文內(nèi)容
第三百二十五條 違反文物保護(hù)法規(guī)，將收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人的，處五年以下或者，可以并處。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
罪名精析
釋義闡明
本條是關(guān)于違反文物保護(hù)法規(guī)，將單位或者個人收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人的犯罪及其刑事處罰的規(guī)定。
本條第一款是關(guān)于非法向外國人出售、贈送珍貴文物的犯罪及其刑事處罰的規(guī)定。本條“禁止出口的珍貴文物”，是指國家有關(guān)主管部門規(guī)定禁止出口的珍貴文物，為了嚴(yán)格禁止具有重要價值珍貴文物出口，1960年文化部、對外貿(mào)易部公布了《文物出口鑒定參考標(biāo)準(zhǔn)》、1989年文化部公布的《文物出境鑒定管理辦法》，其中對不能出境的文物作了規(guī)定。1960年關(guān)于出口文物鑒定標(biāo)準(zhǔn)對禁止出口的文物作了規(guī)定。禁止出口的文物包括：
(1)1949年以前制作、生產(chǎn)或出版的具有一定歷史、科學(xué)和藝術(shù)價值的文物、圖書，原則上一律禁止出口;
(2)革命文物不論年限原則上一律禁止出口;
(3)凡是有泄露國家機(jī)密，或者歪曲、丑化中國人民，或者在政治上有不良影響的文物圖書一律禁止出口;
(4)少數(shù)民族的文物，1949年以前制作、生產(chǎn)的暫時一律不出口;
(5)1949年以后，具有高度的政治意義和藝術(shù)水平的藝術(shù)創(chuàng)作、原稿、手稿等，原則上禁止出口。
1989年《文物出境鑒定管理辦法》規(guī)定：“凡1949年中華人民共和國成立以前和中國、外國制作、生產(chǎn)和出版的陶瓷品、金銀器、銅器及其他金屬器、玉石器、漆器、玻璃器皿、各種質(zhì)料的雕刻品、雕塑品、家具、書畫、碑帖、拓片、圖書、文獻(xiàn)資料、織繡、文化用品、郵票、貨幣、器具、工藝美術(shù)品等;1949年以后，我國已故近現(xiàn)代著名書畫家、工藝美術(shù)家的作品”，經(jīng)鑒定不允許出口的文物均為國家禁止出口的文物。
私自出售或者私自贈送給外國人”，是指私人收藏文物者、國有單位、非國有單位，違反國家文物保護(hù)的有關(guān)規(guī)定，將收藏的禁止出口的珍貴文物賣給或者贈送給具有外國國籍和無國籍的人。因為一旦將收藏的國家禁止出口的珍貴文物賣給或贈送給外國人，在很大程度上就會使該種珍貴文物流失到我國境外，這對我國來講是一項文化財產(chǎn)的重大損失。因此，本條對將收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人的行為，規(guī)定了處五年以下有期徒刑或者拘役，可以并處罰金。
本條第二款是關(guān)于單位將收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人的刑事處罰的規(guī)定。“單位犯前款罪”，是指國有的和非國有的博物館、圖書館、紀(jì)念館等單位，將收藏的國家禁止出口的珍貴文物，違反國家規(guī)定擅自賣給或贈送給外國人的行為。單位犯非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰，即處五年以下有期徒刑或者拘役，可以并處罰金。
這里需要加以說明的是，本法之所以禁止單位和公民將收藏的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人，是因為國家從根本上禁止這類珍貴文物出口。現(xiàn)在日益多起來的非國有、個人的博物館、紀(jì)念館對所收藏的珍貴文物擁有所有權(quán)，按照一般財產(chǎn)所有權(quán)的理論，這些非國有單位或者個人對自己擁有的珍貴文物是有出售和贈與他人的權(quán)利的。但是，珍貴文物不是一般性的財產(chǎn)，而是一個民族、一個國家的文化遺產(chǎn)，國家要予以特殊保護(hù)。同時，根據(jù)聯(lián)合國、科學(xué)及文化組織在巴黎通過的《關(guān)于禁止和防止非法進(jìn)出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)的方法的公約》規(guī)定(我國已于1989年加入該《公約》)，珍貴文物屬于文化財產(chǎn)。該《公約》對文化財產(chǎn)出口規(guī)定，締約國“應(yīng)發(fā)放適當(dāng)證件，出口國將在證件中說明有關(guān)文化財產(chǎn)的出口已經(jīng)過批準(zhǔn);除非附有上述出口證件，禁止文化財產(chǎn)從本國領(lǐng)土出口”。《公約》對采取一切手段禁止和防止非法進(jìn)出口文化財產(chǎn)和非法轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)作了規(guī)定。該《公約》對我國具有約束力。
構(gòu)成要件
一、概念及其構(gòu)成要件
非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪，是指違反文物保護(hù)法規(guī)，將收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人的行為。
(一)客體要件
本罪侵犯的客體是國家對珍貴文物的管理活動，犯罪對象是珍貴文物。國家對珍貴文物的管理活動，是指國家根據(jù)《中華人民共和國文物保護(hù)法》，對各項珍貴文物的保護(hù)、管理活動，根據(jù)文物保護(hù)法的規(guī)定，珍貴文物具體包括：具有歷史、藝術(shù)、科學(xué)價值的古文化遺址、古墓葬、古建筑、石窟寺和石刻、藝術(shù)品、工藝美術(shù)品、文獻(xiàn)資料與實物等等。在具體案件中，行為人所出售或贈送的文物是否屬于珍費(fèi)文物、價值如何，必要時，應(yīng)當(dāng)請有關(guān)專家根據(jù)國家法律及有關(guān)規(guī)定進(jìn)行科學(xué)鑒定。出售或贈送一般歷史文物出口的，應(yīng)按走私行為或處理，不構(gòu)成本罪。
根據(jù)我國《文物保護(hù)法》以及《文物出境鑒定管理辦法》的規(guī)定，凡1949年中華人民共和國成立以前中國和外國制作、生產(chǎn)或出版的陶瓷器、金銀器、銅器及其他金屬器、玉石器、漆器、玻璃器皿、各種質(zhì)料的雕刻品、雕塑品、家具、書畫、碑帖、拓扯、圖書、文獻(xiàn)資料、織繡、文化用品、郵票、貨幣、器具、工藝美術(shù)家的作品等;1994年以后，我國已故著名書畫家、工藝美術(shù)家的作品等;古脊椎動物與古人類化石，都必須進(jìn)行文物出境鑒定。文物出境鑒定，是對申報出境的文物，依據(jù)《文物保護(hù)法》的規(guī)定及國家規(guī)定的文物出口界限和鑒定標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行鑒定、查驗，決定其是否能出境。對于禁止出境的珍貴文物，或者由國家予以征購，或者由私人收藏，私人也可以將收藏的珍貴文物捐獻(xiàn)國家，但不能私自出售或者私自贈送給外國人、這將造成珍貴文物的流失，對于國家的文物發(fā)展是是不可彌補(bǔ)的損失，也嚴(yán)重侵犯了我國的文物管理制度。
(二)客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反文物保護(hù)法規(guī)，將收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人的行為。根據(jù)文物保護(hù)法的規(guī)定，個人收藏的文物可以由文化行政管理部門指定的單位收購，其他任何單位或者個人不得經(jīng)營文物收購業(yè)務(wù)，私人收藏的文物，嚴(yán)禁倒賣牟利，嚴(yán)禁私自賣給外國人。所謂私自出售，是指將禁止出口的珍貴文物有償出賣給外國人。而私自贈送，則是無價地將珍貴文物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給外國人。至于行為人是否已出售、贈送成功，并不影響本罪成立。例如，在出售過程中即被抓獲的，也仍應(yīng)按本罪處理。珍貴文物的來源，應(yīng)是私人收藏的。
根據(jù)《文物保護(hù)法》第31條第4款的規(guī)定，行為人將私人收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人的，以走私論處，本法將私自出售或私自贈送禁止出口的珍貴文物給外國人的行為，單列一條，獨(dú)立成罪。本罪為選擇性罪名。如行為人僅觸犯了其中一個罪名，則以其中的一罪定罪處刑。如行為人同時具有兩個行為的，則可以定兩個罪名，但不能實行數(shù)罪并罰。
(三)主體要件
本罪的主體為一般主體，即凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具備的自然人均可成為本罪主體。依本條第2款的規(guī)定，單位亦可成為本罪主體。
(四)主觀要件
本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。即行為人明知是禁止出口的珍貴文物而私自出售、贈送給外國人。如果行為人主觀上確實不知是珍貴文物或者被他人欺騙利用，因其主觀上沒有犯罪的故意，不應(yīng)按本罪處罰。至于行為人私自出售、贈送給外國人珍貴文物的動機(jī)性質(zhì)是什么，例如是為了出售營利、轉(zhuǎn)贈他人或是自己收藏，對于成立犯罪并無影響，但可以作為量刑時的情節(jié)予以考慮。
認(rèn)定要義
一、罪與非罪的認(rèn)定
本罪所說的私自出售、贈送的文物必須是國家禁止出口的文物。如果不是國家禁止出口的文物，只是將私人收藏的一般文物私自賣給、贈送外國人的，應(yīng)由國家工商行政管理機(jī)關(guān)處以罰款，并可沒收其文物和非法所得，但不應(yīng)作為犯罪處理。
二、劃清本罪與其他罪的界限
劃清本罪與走私罪的界限
《》第151條第2款對走私國家禁止出口的文物的行為，單獨(dú)規(guī)定為走私文物罪。1997年刑法修訂前，對于向外國人出售、贈送國家禁止出口的珍貴文物的行為，也是以走私罪論處的。但是今后對這種行為不再適用走私文物罪的規(guī)定處罰，而應(yīng)以非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪定罪處罰如果犯罪分子與外國人相勾結(jié)，以出售、贈送為名，行共同走私之實的，則應(yīng)按走私罪的共犯論處。
量刑標(biāo)準(zhǔn)
依照《刑法》第325條第1款的規(guī)定，犯非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役，可以并處罰金。依照本條第2款的規(guī)定，單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
司法機(jī)關(guān)在適用本條規(guī)定處罰時應(yīng)當(dāng)注意，在對犯罪分子適用刑法的同時，對非法出售、贈送的珍貴文物應(yīng)當(dāng)予以沒收，對非法所得應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。沒收的文物和財物，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
解釋性文件
全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于《中華人民共和國刑法》有關(guān)文物的規(guī)定適用于具有科學(xué)價值的古脊椎動物化石、古人類化石的解釋
(2005年12月29日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十九次會議通過)
全國人民代表大會常務(wù)委員會根據(jù)司法實踐中遇到的情況，討論了關(guān)于走私、盜竊、損毀、倒賣或者非法轉(zhuǎn)讓具有科學(xué)價值的古脊椎動物化石、古人類化石的行為適用刑法有關(guān)規(guī)定的問題，解釋如下：
刑法有關(guān)文物的規(guī)定，適用于具有科學(xué)價值的古脊椎動物化石、古人類化石。
證據(jù)規(guī)格
非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪
一、主體方面的證據(jù)
(一)證明行為人刑事責(zé)任年齡、身份等自然情況的證據(jù)
包括身份證明、戶籍證明、任職證明、工作經(jīng)歷證明、特定職責(zé)證明等，主要是證明行為人的姓名(曾用名)、性別、出生年月日、民族、籍貫、出生地、職業(yè)(或職務(wù))、住所地(或居所地)等證據(jù)材料，如戶口簿、居民身份證、工作證、出生證、專業(yè)或技術(shù)等級證、干部履歷表、職工登記表、護(hù)照等。
對于戶籍、出生證等材料內(nèi)容不實的，應(yīng)提供其他證據(jù)材料。外國人犯罪的案件，應(yīng)有護(hù)照等身份證明材料。人大代表、政協(xié)委員犯罪的案件，應(yīng)注明身份，并附身份證明材料。
(二)證明行為人刑事責(zé)任能力的證據(jù)。證明行為人對自己的行為是否具有辨認(rèn)能力與控制能力，如是否屬于間歇性精神病人、尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人的證明材料。
二、主觀方面的證據(jù)
證明行為人故意的證據(jù)：
(一)證明行為人明知的證據(jù)：證明行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果;
(二)證明直接故意的證據(jù)：證明行為人希望危害結(jié)果發(fā)生;
(三)目的：
1.非法出售;
2.牟利;
3.非法贈送。
三、客觀方面的證據(jù)
證明行為人非法向外國人出售、贈送珍貴文物犯罪行為的證據(jù)。
具體證據(jù)包括：
(一)證明行為人非法出售給外國人珍貴文物行為的證據(jù)：
1.一級文物;
2.二級文物;
3.三級文物。
(二)證明行為人非法贈送給外國人珍貴文物行為的證據(jù)：
1.一級文物;
2.二級文物;
3.三級文物。
四、量刑方面的證據(jù)
(一)法定量刑情節(jié)證據(jù)
1.事實情節(jié)：
(1)情節(jié)嚴(yán)重;
(2)其他。
2.法定從重情節(jié)：
3.法定從輕減輕情節(jié)：
(1)可以從輕;
(2)可以從輕或減輕;
(3)應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕。
4.法定從輕減輕免除情節(jié)：
(1)可以從輕、減輕或者免除處罰;
(2)應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。
5.法定減輕免除情節(jié)：
(1)可以減輕或者免除處罰;
(2)應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰;
(3)可以免除處罰。
(二)酌定量刑情節(jié)證據(jù)。
1.犯罪手段：
(1)出售;
(2)贈送。
2.犯罪對象;
3.危害結(jié)果;
4.動機(jī);
5.平時表現(xiàn);
6.認(rèn)罪態(tài)度;
7.是否有前科;
8.其他證據(jù)。