上海刑辯律師講解最新擅自發行股票、公司、企業債券罪的犯罪構成要件

　　依據我國相關法律的規定，發行股票是需要滿足一定條件的，如果非法發行股票的，是有可能構成刑事犯罪的，那么擅自發行股票罪應具備些條件?下面由上海刑辯律師為讀者進行解答，希望以下的知識對讀者有所幫助。

　　（一）客體要件

　　本罪的客體是復雜客體，即國家對證券市場的管理制度以及投資者和債權人的合法權益。

　　發行股票、公司和企業債券是市場經濟條件下企業籌集資金的有效手段。

　　所謂中國股票，是股份發展有限責任公司企業簽發的證明股東所持股份的憑證。股份管理有限導致公司的資本劃分為若干股份，股份通過采取不同股票的形式，每一股的金額相等，同股同權，同股同利，區此股票的發行即是股份的發行。股份的發行主要分為以下兩種基本情況：（1）為設立一個公司而首次發行股份，可以有兩種教學方式：第一種是發起設立，即由發起人認購公司應發行的全部信息股份第二種是募集資金設立，即由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余重要部分向社會主義公開市場募集。（2）發行新股。即股份數量有限服務公司為擴大生產經營活動規模、擴大國際資本經濟總量而進行的發行彤票、籌集資本的行為。

　　所謂公司債券，是指公司按照法定程序發行并約定在一定期限內還本付息的有價證券。 根據《公司法》的規定，股份有限公司、國有獨資公司、由兩個以上國有企業或者兩個以上其他國有投資主體設立的有限責任公司為籌集生產經營資金，可以發行公司債券。

　　所謂公司債券，是指企業按照法定程序發行并同意在一定期限內償還本金和利息的證券。根據公司債券管理規定，企業發行公司債券必須符合下列條件： （一）企業規模符合國家規定； （二）企業財務會計制度符合國家規定； （三）有償債能力； （四）企業經濟效益好，發行公司債券前連續三年實現盈利； （五）所籌資金的使用符合廣嘉的產業政策。

　　從上面可以看出，企業通過發行股票、公司和企業債券，向社會公眾募集資金，吸收社會上的剩余和閑置資金，來籌集大量的生產經營資金。但是，發行股票、公司、企業債這種面向社會公眾的大規?；I資方式，并不是企業自身的籌資行為，而是關系到股票、債券投資者的切身利益，因為發行股票、債券的公司要對投資者負責，發行股票要定期向股東分紅，發行債券要按時還本付息。這取決于發行公司和企業的生產經營管理及其經濟效益，所以有一定的風險。同時，這類活動涉及面廣，關系到大量資金的流向，與社會金融秩序的穩定乃至社會穩定密切相關。因此，必須嚴格規范，加強管理和監督。如果放任自流，勢必干擾金融秩序，影響經濟平穩健康發展，損害廣大社會投資者利益，甚至造成社會不穩定。為規范股票和公司債券的發行，依法保障現代企業制度的健康建立和發展，維護金融秩序的穩定，我國《公司法》第五章和第七章對股份有限公司股票和公司債券的發行條件、程序和審批制度作出了嚴格規定。根據《公司債券管理條例》，企業發行公司債券必須按規定進行審批。未經批準，不得擅自或變相發行企業債券。未經批準發行或者變相發行公司債券的，責令停止發行活動，凍結、退還募集資金，并處罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。該條是對這種擅自發行股票、公司債券構成犯罪的條件和處罰的具體規定。

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　　本罪在客觀發展方面，行為人必須通過實施了未經國家進行有關教育主管管理部門的批準，擅自發行股票、公司、企業對于債券，數額巨大、造成影響嚴重后果或者有其他問題嚴重情節的行為。

　　1. 參與者必須發行過股票、公司債券和公司債券

　　尚未發行或者正在發行的，不構成死罪； 以其他方式非法集資而不發行股票、公司或者公司債券的，不構成死罪； 以高利貸相互借款的，構成其他罪的，依照本法有關規定處罰。這是因為本罪懲處的是違反股票、公司、企業債券發行管理制度的行為。

　　2.發行人發行股票、公司、企業債券的行為屬于越權行為，未經國家有關主管部門批準。

　　這包括兩種情況：

　　第一，既不具備發行股票、公司發展債券的條件，又未得到國家有關教育主管管理部門的批準。

　　關于股份發行的條件，《公司法》規定，以發行方式設立公司的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，剩余股份應當公開發行。 向社會公開發行股票必須向國務院證券管理部門提交股票發行申請并提交有關文件經國務院證券管理部門審核符合《公司法》規定條件的股票發行申請由國務院證券管理部門批準。 不符合規定條件的股票發行申請不予批準。 股票發行申請未經批準的發起人不得向社會公開發行股票。 國務院證券管理部門發現其批準不符合《公司法》規定的條件的，應當撤銷。 未募集股份的，停止募集；募集股份的，認購人可以要求發起人按照支付的金額和同期銀行利息返還股份。 發起人向社會公開發行股份，必須發布招股說明書，編制股份認購書；由依法設立的證券經營機構承銷，并簽訂承銷協議；與募集股份資金的銀行簽訂募集股份資金協議。 公司登記設立后，應當將募集的股份數量和募集方式報國務院證券管理部門備案。 對于新股發行，《公司法》規定了以下條件：（1）前次發行的股票在一年以上的時間間隔內已全部募集完畢；（2）公司最近三年持續盈利，可以向股東支付股息；（3）公司最近三年財務會計文件無虛假記載； （4）公司預期利潤率可達到同期銀行存款利率。 發行新股的審批權限和程序同首次公開發行。 《公司法》還對公司債券的發行條件和審批程序作出了嚴格規定。 發行債券的條件為：（1）股份有限公司凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司凈資產不低于人民幣6000萬元；（2）累計發行債券總額不超過公司凈資產的40%； （三）最近三年平均可分配利潤應足以支付公司債券一年的利息；（四）募集資金應符合國家產業政策；（五）債券利率不得超過國家規定的利率水平；（六）國務院規定的其他條件。 發行公司債券的審批程序為：股份有限公司、有限責任公司發行公司債券，由股東大會決定，股東大會是公司的權力機構。 發行公司債券還必須經國務院證券監督管理機構批準。 國有獨資公司發行公司債券，經國家授權的投資機構或者國家授權的部門決定，經國務院證券管理部門批準，方可發行公司債券。 企業發行企業債券除須符合有關條件外，還須報經批準，中央企業發行企業債券須經中國人民銀行、國家計委批準； 地方企業發行公司債券，由中國人民銀行各省、自治區、直轄市和計劃單列市分行會同同級發展規劃主管部門審批

　　第二，雖然符合法律規定的發行股票的條件，但未經有關主管部門（發行股票和公司債券的是國務院證券管理部，發行公司債券的是中國人民銀行和國家發展計劃委員會及其分支機構）批準。

　　這是因為有關主管部門的審批是發行股票、公司債券的一個重要的、必要的程序，體現了國家對發行股票、公司債券等重要經濟行為的嚴格管理和監督。公司、企業雖有條件，但未經批準發行股票、公司債券，逃避有關主管部門的審查和監督管理，擾亂發行管理秩序。這里的“未批”，不僅包括根本沒有向主管部門申請，即使申請了，也發行股票、公司、企業債券，但未獲批準，作出了批準決定，但發現不符合法律規定，就撤銷了；還包括雖經批準，但未按規定的方式和范圍發行股票、公司債券的，如發行股票超過招股說明書載明的股票總數的；主管機關批準按票面金額發行股票，但行為人擅自以超過票面金額的溢價發行股票；又如，超過國務院證券監督管理機構批準的規模發行公司債券。

　　根據《最高人民對于法院進行關于審理非法集資刑事案件沒有具體實際應用相關法律制度若干重大問題的解釋》的規定，未經中國國家經濟有關教育主管管理部門批準，向社會不特定研究對象發行、以轉讓股權等方式變相發行股票價格或者其他公司、企業綠色債券，或者向特定服務對象發行、變相發行股票或者一個公司、企業債券累計超過200人的，應當認定為本條規定的“擅自發行股票、公司。企業債券”。構成網絡犯罪的，以擅自發行股票、公司、企業債券罪定罪處罰。

　　3. 擅自發行股票、公司、公司債券的行為，應當構成犯罪

　　情節輕微，不適于認定和處理的，證券監督管理機構依照公司法和企業債券管理條例的規定，責令停止發行，退還非法集資的資金和利息，處非法集資金額的百分之五以下的罰款。本條所稱嚴重情節，是指數額較大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的行為。根據《最高人民檢察院和公安部關于公安機關管轄刑事案件立案起訴標準的規定（二）》的規定，未經國家有關部門批準，擅自發行股票、公司債券、企業債券，有下列情形之一的，依法追究刑事責任： （一）發行股票金額超過五十萬元的；（二）如金額不符合上述標準，但未經批準發行的債券會導致30人以上的投資者購買股票或公司債券； （三）未能及時償還或退休的投資者； 及（四）其他嚴重后果或其他嚴重情況。

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　　本罪的主要構成要件是一般主體。凡達到刑事責任年齡，具有刑事責任能力的自然人，均可構成本罪。根據該條第2款，單位也可以成為本罪的主體。單位犯本罪，實行兩罰制，即對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予相應的處罰。

　　（四）主觀構成要件本罪在主觀因素方面表現為企業故意，過失不構成本罪。

　　以上知識就是小編對相關法律問題進行的解答，據我國相關法律的規定，擅自發行股票構成犯罪的，有四個構成要件，侵犯的客體是國家有關部門對股票、公司、企業債券的管理秩序以及管理制度。如果需要法律方面的幫助，歡迎讀者到上海刑辯律師進行法律咨詢。