條文內(nèi)容
第一百六十條 在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
罪名精析
釋義闡明
本條是關(guān)于制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪及其刑事處罰的規(guī)定。
本條第一款是個人犯制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪及其刑事處罰的規(guī)定。公司的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法是公司、企業(yè)設(shè)立和公司、企業(yè)向社會籌集資金的重要書面文件。公司法及國家有關(guān)規(guī)定對制作這些文件的內(nèi)容要求都有明確具體的規(guī)定，目的是使社會公眾了解公司、企業(yè)真實(shí)情況，保護(hù)投資者和社會公眾的利益、維護(hù)正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序。如果內(nèi)容虛假，其實(shí)質(zhì)就是欺騙投資者，使投資者在不明真相的情況下作出錯誤的判斷和選擇，使投資處于高風(fēng)險(xiǎn)之中，不僅會給投資者帶來重大的經(jīng)濟(jì)損失，還會擾亂證券市場管理秩序，影響社會穩(wěn)定。根據(jù)本條規(guī)定，構(gòu)成制作虛假招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪必須具備以下幾個構(gòu)成要件：1.行為人在主觀方面有非法發(fā)行股票、債券的故意。2.行為人在客觀上必須有“在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券”的行為。本款所說的“在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造虛假內(nèi)容”，是指違反公司法及其有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，制作的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法的內(nèi)容全部都是虛構(gòu)的，或者對其中重要的事項(xiàng)和部分內(nèi)容作虛假的陳述或記載，或者對某些重要事實(shí)進(jìn)行夸大或者隱瞞，或者故意遺漏有關(guān)的重要事項(xiàng)等。例如虛構(gòu)發(fā)起人認(rèn)購股份數(shù)額;故意夸大公司、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營利潤和公司、企業(yè)凈資產(chǎn)額;對所籌資金的使用提出虛假的計(jì)劃和虛假的經(jīng)營生產(chǎn)項(xiàng)目;故意隱瞞公司、企業(yè)所負(fù)債務(wù)和正在進(jìn)行的重大訴訟;故意遺漏公司、企業(yè)簽訂的重要合同等。本款所說的“發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券”，是指實(shí)際已經(jīng)發(fā)行了股票或者公司、企業(yè)債券，如果制作了虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法，但只鎖在辦公室抽屜里，或者還未來得及發(fā)行就被阻止，未實(shí)施向社會發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的行為，不構(gòu)成犯罪。是否已經(jīng)發(fā)行了股票或者公司、企業(yè)債券是區(qū)分罪與非罪的一個重要界限。3.制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券必須數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，才構(gòu)成犯罪。這里所說的“數(shù)額巨大”，是指制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的數(shù)額巨大，如果數(shù)額不大，且又無其他嚴(yán)重后果或嚴(yán)重情節(jié)，雖然違法，但不構(gòu)成犯罪。在司法實(shí)踐中具體達(dá)到多大數(shù)額才算數(shù)額巨大，本條未作具體規(guī)定，主要是考慮到各類公司、企業(yè)的大小差別很大，具體的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)可由司法機(jī)關(guān)作出解釋。這里所說的“后果嚴(yán)重”主要是指造成了投資者或者其他債權(quán)人的重大經(jīng)濟(jì)損失;嚴(yán)重影響了債權(quán)人、投資人的生產(chǎn)、經(jīng)營活動，甚至造成他們的破產(chǎn);破壞了債權(quán)人、投資人的正常生活甚至激發(fā)了一些社會矛盾，影響了社會安定和正常的社會生活秩序等。“其他嚴(yán)重情節(jié)”，主要是指除數(shù)額巨大和后果嚴(yán)重外，嚴(yán)重違反法律規(guī)定，擾亂金融和社會管理秩序的其他情節(jié)。根據(jù)本條規(guī)定，對個人犯制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券罪，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。
本條第二款是對單位犯制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券罪的處罰規(guī)定。這里所說的“單位”包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人。對單位犯罪，本條采取了雙罰制原則，即對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
對于欺詐發(fā)行股票、債券罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，2001年4月18日，最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》規(guī)定，在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1.發(fā)行數(shù)額在一千萬元以上的;2.偽造政府公文、有效證明文件或者相關(guān)憑證、單據(jù)的;3.股民、債權(quán)人要求清退，無正當(dāng)理由不予清退的;4.利用非法募集的資金進(jìn)行違法活動的;5.轉(zhuǎn)移或者隱瞞所募集資金的;6.造成惡劣影響的。
在實(shí)際執(zhí)行中應(yīng)當(dāng)注意的問題是，如果有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他有直接責(zé)任的人員將非法募集的資金中飽私囊，落入個人腰包，則屬于貪污行為或侵占行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)分別依照刑法貪污罪、侵占罪的規(guī)定定罪處罰。
構(gòu)成要件
一、概念
欺詐發(fā)行股票、債券罪，是指在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。
二、欺詐發(fā)行股票、債券罪構(gòu)成要件
(一)客體要件
本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即國家對證券市場的管理制度以及投資者(即股東、債權(quán)人和公眾)的合法權(quán)益。公司的招股說明書、認(rèn)股書以及公司、企業(yè)債券募集辦法等是公司設(shè)立或公司、企業(yè)向社會籌集資金的重要書面文件，便于國家對證券市場的監(jiān)管以及投資者對其投資價(jià)值的正確估量。一般來說，有意參與公司設(shè)立并向公司投資的投資者(包括購買公司股票、債券而向公司進(jìn)行投資的社會公眾)，都希望自己的資金投入經(jīng)營狀況好、效益高或者資本雄厚、發(fā)展勢頭好的公司、企業(yè)，因此，所有的投資者，不論是自然人抑或是法人，在主觀愿望之外，都對自己的投資行為承擔(dān)著一定的風(fēng)險(xiǎn)，公司的經(jīng)營效益直接關(guān)系到投資者的利益。這就要求作為發(fā)行股票或者債券的公司，必須如實(shí)地讓投資者充分了解自己的有關(guān)情況，以便投資者自由選擇。正是如此，公司法對公司的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)募集辦法等法定的讓社會公眾了解公司經(jīng)營情況的文件內(nèi)容都作了具體的規(guī)定，目的是為了讓社會公眾了解公司的真實(shí)情況，保護(hù)社會公眾的利益，維護(hù)正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序。如果對這些文件弄虛作假，欺瞞公眾，其后果不僅破壞了國家證券市場秩序，而且還會給投資者帶來直接的經(jīng)濟(jì)損失。
本罪的犯罪對象是招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法。根據(jù)有關(guān)公司法律的規(guī)定，正在設(shè)立的股份有限公司發(fā)起人可以向社會公開募集股份，已經(jīng)成立的股份有限公司為了進(jìn)一步擴(kuò)大資本或者籌集資金，可以向社會發(fā)行股票或者債券;國有獨(dú)資公司和兩個以上國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以發(fā)行公司債券。達(dá)到一定規(guī)模、經(jīng)濟(jì)效益良好的企業(yè)經(jīng)過批準(zhǔn)可以發(fā)行企業(yè)債券。公司法第88條規(guī)定：“發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。”這就意味著只要是向社會公開發(fā)行股份，不論是正在設(shè)立還是已經(jīng)成立的股份有限公司，都必須向社會公開招股說明書和認(rèn)股書，所謂招股說明書是公司發(fā)起人募股申請時(shí)提供的最重要文件之一，它是投資者投資決策的主要依據(jù)，根據(jù)公司法第87條規(guī)定，招股說明書除應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制定的公司章程外，還應(yīng)載明以下內(nèi)容：(1)發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)，亦即所有公司發(fā)起人所認(rèn)購股份的總額。根據(jù)公司法第83條規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五。招股說明書應(yīng)載明每一個發(fā)起人的股份數(shù)。(2)每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格，它是指每張股票上所載明的貨幣數(shù)額，認(rèn)股人可以以此計(jì)算自己所持有的股票代表的公司資本數(shù)額及其在公司資本總額中所占的比例。(3)無記名股票的發(fā)行總數(shù)，它是指公司發(fā)行無記名股票的全部數(shù)量。無記名股票是相對于記名股票而言，依公司法規(guī)定，向國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)、發(fā)起人以及法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，它必須載明該機(jī)構(gòu)、發(fā)起人或者法人的名稱，不得另立戶名或者以代表人的姓名記名。上述機(jī)構(gòu)和人員以外的人發(fā)行的股票即為無記名股票、它不記載有關(guān)持股人的名稱。(4)認(rèn)股人的權(quán)利和義務(wù)。(5)本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可撤回所認(rèn)股份的說明，其含義就是在招股說明書中必須說明本次募股從什么時(shí)候開始，到什么時(shí)候結(jié)束，如果在規(guī)定的期限內(nèi)沒有募足股份，認(rèn)股人就可以撤回所認(rèn)的股份。如果公司發(fā)行新股的，根據(jù)公司法第140條的規(guī)定，必須公告新股招股說明書和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表等，并制作認(rèn)股書。按照國務(wù)院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》，發(fā)行新股的招股說明書應(yīng)當(dāng)載明所募資金的使用計(jì)劃及收益、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測;發(fā)行對象、時(shí)間、地點(diǎn)及股票認(rèn)購和股票繳納的方式等。
所謂認(rèn)股書是認(rèn)股人接受股份的重要法律文件，認(rèn)股仍應(yīng)當(dāng)載明招股說明書的各類事項(xiàng)，并由認(rèn)股人填寫所認(rèn)股數(shù)、金額、住所，并簽名蓋章方為有效。
公司、企業(yè)債券募集辦法主要是針對公司、企業(yè)經(jīng)申請批準(zhǔn)發(fā)行公司、企業(yè)債券而制作的文件。公司法第159條明確規(guī)定：“股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券”，第66條又規(guī)定，發(fā)行公司債券的申請經(jīng)批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司債券募集辦法應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：(1)公司名稱;(2)債券總額和債券的票面金額;(3)債券的利息;(4)還本付息的期限和方式;(5)債券發(fā)行的起止日期;(6)公司凈資產(chǎn)額;(7)已發(fā)行的尚未到期的公司債券總額;(8)公司債券的承銷機(jī)構(gòu)。根據(jù)1993年8月2日國務(wù)院發(fā)布的《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》的規(guī)定，企業(yè)發(fā)行企業(yè)債券應(yīng)滿足以下條件：(1)企業(yè)規(guī)模達(dá)到國家規(guī)定的要求;(2)企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)制度符合國家規(guī)定;(3)具有償債能力;(4)企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益良好，發(fā)行企業(yè)債券前連續(xù)三年盈利;(5)所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
(二)客觀要件
本罪在客觀上必須具有在招股說明書、認(rèn)股躬、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券、數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。
1.行為人必須實(shí)施在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容的行為。公司法不僅對設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人募集股份，公司為擴(kuò)大資本發(fā)行新股，公司發(fā)行債券規(guī)定了嚴(yán)格的條件，而且還規(guī)定發(fā)起人向禮會公開募集股份時(shí)，必須向國務(wù)院證券管理部門遞交募股申請，并報(bào)送招股說明書等主要文件，未經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)，發(fā)起人不得向社會公開募集股份，向社會公開募集股份時(shí)必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。股份有限公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時(shí)也必須公告新股招股說明書。公司在向國務(wù)院證券管理部門申請批準(zhǔn)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)提交公司債券募集辦法等文件。《企業(yè)債券管理?xiàng)l例》中亦有相應(yīng)規(guī)定。在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容對國家有關(guān)部門和社會公眾、投資者進(jìn)行欺騙或者誤導(dǎo)，便之對該公司的有關(guān)情況產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識和誤解，從而做出錯誤的判斷和決定。例如，發(fā)起人虛構(gòu)認(rèn)購股份數(shù)額;故意夸大公司生產(chǎn)經(jīng)營利潤和公司凈資產(chǎn)額;對所籌資金的使用提出虛假的計(jì)劃，虛假的經(jīng)營生產(chǎn)項(xiàng)目;故意隱瞞、遺漏公司訂立的重要合同以及公司正在進(jìn)行的重大訴訟事項(xiàng)等等，都可能對他人產(chǎn)生誤導(dǎo)，從而做出錯誤的決定。
2.行為人必須實(shí)施了發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的行為。如果行為人僅是制作了虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法，而未實(shí)施發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為，不構(gòu)成本罪。必須是既制作了虛假的上述文件，且已發(fā)行了股票和公司、企業(yè)債券的才構(gòu)成本罪。
3.行為人制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券的行為，必須達(dá)到一定的嚴(yán)重程度，即達(dá)到“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的”，才構(gòu)成犯罪。所謂數(shù)額巨大是指制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券數(shù)量、金額巨大的。具體到多大數(shù)額才算數(shù)額巨大，法律未作規(guī)定，可由司法機(jī)關(guān)根據(jù)具體的案件情況、結(jié)合公司的經(jīng)營類型和大小，和當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展水平等情況綜合考慮掌握、裁量。如果數(shù)額不夠巨大的，是一般違法行為，可按照公司法的規(guī)定給予行政處罰。所謂后果嚴(yán)重，是指制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券可能未達(dá)到數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)，但造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失等后果的，如造成股東和債權(quán)人重大經(jīng)濟(jì)損失;嚴(yán)重影響了債權(quán)人、股東的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動;破壞股東、債權(quán)人正常生活，甚至引起自殺，激發(fā)一些社會矛盾，影響社會安定和正常社會秩序的等等。其他嚴(yán)重情節(jié)是指除數(shù)額巨大和后果嚴(yán)重以外的其他嚴(yán)重情節(jié)。如嚴(yán)重?cái)_亂了股票發(fā)行、債券發(fā)行管理秩序，嚴(yán)重影響政府聲譽(yù)，在社會公眾中造成很壞的影響等等。
(三)主體要件
本罪的主體主要是單位。即：(1)在公司發(fā)起設(shè)立階段，參與公司發(fā)起設(shè)立的法人，也就是法人作為發(fā)起人實(shí)施了本條所規(guī)定犯罪行為的;(2)已經(jīng)設(shè)立的股份有限公司、國有獨(dú)資公司、兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，實(shí)施了本條所規(guī)定犯罪行為的。
自然人在一定條件下也能成為犯罪的主體。即在設(shè)立股份有限公司過程中，發(fā)起人制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書發(fā)行股票，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)而構(gòu)成犯罪的。根據(jù)公司法規(guī)定，公司尚未登記成立，不存在公司承擔(dān)法律責(zé)任的問題，只能由發(fā)起人承擔(dān)。而公司的發(fā)起人既可以是自然人也可以是單位。如果是自然人作為發(fā)起人的情況下，實(shí)施了本條所規(guī)定的犯罪行為，就可以成為本罪主體，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。
(四)主觀要件
本罪在主觀上只能依故意構(gòu)成，過失不構(gòu)成本罪。即行為人明知自己所制作的招股說明書、認(rèn)股書、債券募集辦法等不是對本公司狀況或本次股票、債券發(fā)行狀況的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整反映，仍然積極為之者。因而本罪行為人的罪過實(shí)質(zhì)是詐欺募股或詐欺發(fā)行債券。實(shí)踐中行為人往往來此手段達(dá)到按期募足股票、公司債券的目的，但法律上不以此目的為本罪的必備要件。因不甚了解本公司財(cái)產(chǎn)狀況、或因預(yù)算失誤等等原因，導(dǎo)致過失地實(shí)施了制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書或公司債券募集辦法者，不能構(gòu)成本罪。后果嚴(yán)重、影響巨大者，可以酌情給予經(jīng)濟(jì)違法處分。
認(rèn)定要義
一、罪與非罪的界限
1.行為人實(shí)施了在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱滿重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容的行為后，還必須實(shí)際發(fā)行了股票或者公司、企業(yè)債券。如果沒有實(shí)施向社會發(fā)行股票、債券的行為，也就不會對會產(chǎn)生危害，因而不構(gòu)成犯罪。
2.構(gòu)成本罪必須是欺詐發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。如果數(shù)額不大、后果不嚴(yán)重或者沒有其他嚴(yán)重情節(jié)的，也不構(gòu)成犯罪，可以由工商行政管理部門視情節(jié)給予行政處罰。
二、本罪與詐騙罪的界限
1.主體要件不同。本罪的主體為特殊主體，即股份有限公司的發(fā)起人，股份有限公司、有限責(zé)任公司及企業(yè);而詐騙罪的主體為一般主體，主要是社會上一些不法分子打著公司的旗號，虛構(gòu)公司或者假冒其他公司實(shí)施的。
2.客觀方面不同。本罪主要是通過制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法來欺詐他人，而發(fā)行股票和債券往往是經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)的;詐騙罪發(fā)行股票、債券是非法的，未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，所謂招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法純屬偽造虛構(gòu)的。
3.兩罪主觀上都是故意的，但故意內(nèi)容和犯罪目的是不同的，詐騙罪的目的是非法占有他人財(cái)物，而非通過制作虛假的文件來發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券募集資金。
4.客體也是不同的，詐騙罪侵犯是公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，而本罪主要是侵犯了證券發(fā)行的管理秩序。
三、本罪與集資詐騙罪的界限
本罪與集資詐騙罪都實(shí)施了欺騙他人的行為，但二者的區(qū)別是明顯的，表現(xiàn)在：
(1)犯罪主體不同。本罪主體為特殊主體：即股份有限公司的發(fā)起人，股份有限公司、有限責(zé)任公司和企業(yè);而集資詐騙罪的主體則為一般主體，主要是社會上一些不法分子打著公司的旗號，虛構(gòu)公司、企業(yè)或假冒公司、企業(yè)實(shí)施的。
(2)主觀方面不同。兩罪雖然在主觀上均為故意，但其內(nèi)容和目的有所不同。本罪有虛假發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的故意和非法募集資金的目的，而非法募集資金是由于籌建公司、企業(yè)或公司、企業(yè)本身的業(yè)務(wù)發(fā)展，不具有非法占有的目的;而集資詐騙罪則有非法占有他人財(cái)產(chǎn)的目的。即行為人具有將非法聚集的資金據(jù)為己有的目的。
(3)侵犯的客體不同。本罪侵犯的是股東、債權(quán)人及社會公眾的利益和國家的證券市場管理制度;而集資詐騙罪侵犯的是公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和國家金融管理制度。
(4)客觀方面不同。本罪是違反公司法的規(guī)定，是在公司發(fā)行股票或公司、企業(yè)發(fā)行債券的領(lǐng)域內(nèi)犯罪，即以虛假方法制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券發(fā)行辦法來欺詐他人，發(fā)行股票、債券一般是通過有關(guān)部門審批后進(jìn)行的;而集資詐騙罪可以采取多種方法，其行為人發(fā)行股票、債券是未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)而非法發(fā)行的。
四、本罪與擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的界限
擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪是指未經(jīng)公司法規(guī)定的有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。兩罪的共同點(diǎn)在于都違反公司法的規(guī)定，都侵犯了國家對證券市場的管理制度以及投資者、股東、社會公眾和債權(quán)人的利益、主觀上也都出于故意，但兩罪仍有明顯區(qū)別，表現(xiàn)在：
(1)主體不同。本罪主體為特殊主體，即公司發(fā)起人，股份有限公司、有限責(zé)任公司或企業(yè);而擅自發(fā)行股票、債券罪的主體是一般主體、凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡并具備刑事責(zé)任能力的自然人或單位均可構(gòu)成該罪主體。
(2)客觀方面不同。本罪行為人是以制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券發(fā)行辦法并且一般是經(jīng)過主管部門批準(zhǔn)而發(fā)行股票、債券;而擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪是未經(jīng)批準(zhǔn)而發(fā)行股票、債券，即行為人發(fā)行股票、債券的行為在程序上不合法，本身不具有制作虛假募資文件的欺詐性、強(qiáng)調(diào)的是未經(jīng)審批的擅自發(fā)行股票、債券行為。如果行為人既實(shí)施了擅自發(fā)行股票、債券行為，又采用制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的，對此，應(yīng)從其中一罪從重處罰，不實(shí)行數(shù)罪并罰。
立案標(biāo)準(zhǔn)
按照《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)(二)》第5條的規(guī)定，在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:
(一)發(fā)行數(shù)額在五百萬元以上的;
(二)偽造、變造國家機(jī)關(guān)公文、有效證明文件或者相關(guān)憑證、單據(jù)的;
(三)利用募集的資金進(jìn)行違法活動的;
(四)轉(zhuǎn)移或者隱瞞所募集資金的;
(五)其他后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。
量刑標(biāo)準(zhǔn)
在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：
(一)發(fā)行數(shù)額在五百萬元以上的;
(二)偽造、變造國家機(jī)關(guān)公文、有效證明文件或者相關(guān)憑證、單據(jù)的;
(三)利用募集的資金進(jìn)行違法活動的;
(四)轉(zhuǎn)移或者隱瞞所募集資金的;
(五)其他后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。
1.自然人犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。
2.單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
解釋性文件
最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)(2010年5月7日施行 公通字〔2010〕23號)
第五條 [欺詐發(fā)行股票、債券案(刑法第一百六十條)]在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:
(一)發(fā)行數(shù)額在五百萬元以上的;
(二)偽造、變造國家機(jī)關(guān)公文、有效證明文件或者相關(guān)憑證、單據(jù)的;
(三)利用募集的資金進(jìn)行違法活動的;
(四)轉(zhuǎn)移或者隱瞞所募集資金的;
(五)其他后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。
證據(jù)規(guī)格
第一百六十條 證據(jù)規(guī)格
欺詐發(fā)行股票、債券罪
(一)犯罪嫌疑人陳述與辯解
1.犯罪嫌疑人的基本情況;
2.欺詐發(fā)行股票、債券的動機(jī)、目的、時(shí)間、地點(diǎn)、參與人、分工、實(shí)施經(jīng)過、結(jié)果等;
3.共同犯罪的，應(yīng)查明犯意的提起、策劃、聯(lián)絡(luò)、分工、實(shí)施、分贓等情況，以及每一人在共同犯罪中所起的地位和作用。
(二)被害人陳述
1.被害人的基本情況;
2.欺詐發(fā)行股票的時(shí)間、地點(diǎn)、參與人、經(jīng)過、手段、結(jié)果等;
3.被害人的財(cái)產(chǎn)損失情況;
4.犯罪嫌疑人的體貌特征。
(三)證人證言(可參考被害人陳述)
(四)物證、書證
1.欺詐發(fā)行股票、債券相關(guān)的文件資料;
2.書信、字條、借條、收據(jù)、日記、帳簿、憑證、票據(jù)、合同、等書面材料等;
3.其它。
(五)鑒定意見
司法審計(jì)報(bào)告、文檢鑒定等。
(六)視聽資料、電子數(shù)據(jù)
1.記載犯罪嫌疑人犯罪情況的現(xiàn)場監(jiān)控錄像、錄音資料;
2.現(xiàn)場當(dāng)事人、證人用手機(jī)、相機(jī)等設(shè)備拍攝的反映案件情況的資料;
3.欺詐發(fā)行股票債券的電子數(shù)據(jù)。
(七)辨認(rèn)筆錄
被害人、證人、犯罪嫌疑人對犯罪現(xiàn)場、犯罪嫌疑人、與犯罪相關(guān)的場所、物品等的辨認(rèn)。
(八)勘驗(yàn)、檢查筆錄
現(xiàn)場勘驗(yàn)、檢查筆錄、現(xiàn)場照片、現(xiàn)場圖等
(九)其他證據(jù)材料
1.報(bào)案登記。偵查單位(包括派出所)的報(bào)警記錄應(yīng)記清發(fā)案時(shí)間、詳細(xì)地點(diǎn)、簡要案情、人員傷亡及財(cái)產(chǎn)損失，如特征、價(jià)值等情況，報(bào)案人自然情況及與被害人的關(guān)系等等，如報(bào)案人見過犯罪嫌疑人，則應(yīng)問明并記錄犯罪嫌疑人的性別、年齡、身高、外貌、衣著等情況。填寫受理報(bào)案人的姓名、時(shí)間、地點(diǎn)及初步處理意見。
2.犯罪嫌疑人投案自首材料。犯罪嫌疑人作案后到公安機(jī)關(guān)投案自首的，受案的公安機(jī)關(guān)應(yīng)作詳細(xì)的訊問并就投案情況寫出說明。
3.案件來源。應(yīng)寫明何時(shí)、何地、何部門接何人報(bào)案，報(bào)案的內(nèi)容及措施，以受案單位名義填寫。對當(dāng)事人以書面材料舉報(bào)的，公安機(jī)關(guān)也應(yīng)按要求如實(shí)寫明。
4.抓捕經(jīng)過。由具體承辦人寫明接報(bào)案后，采取何種方法于何時(shí)在何地抓獲犯罪嫌疑人，如有同案犯的可依次列出。
5.犯罪嫌疑人的自然情況。包括蓋有戶籍所在地派出所戶籍專用證明章(不可用公章)的戶籍復(fù)印件和住所地派出所或居(村)民委員會出具的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)證明材料。犯罪嫌疑人的身份材料，包括戶籍信息，有前科劣跡，應(yīng)調(diào)取法院判決書、行政處罰決定書、釋放證明書、犯罪嫌疑人有投案自首、立功表現(xiàn)的，公安機(jī)關(guān)出具的是否成立自首、立功的書面說明等有效法律文件。
6.犯罪嫌疑人的前科劣跡和其他材料。包括刑事判決書(裁定書)、勞動教養(yǎng)決定書、釋放證明、假釋證明、暫予監(jiān)外執(zhí)行通知書等復(fù)印件或抄件，并加蓋印章，且有證明該材料的出處。
7.有關(guān)物證的保存。對贓款、贓物、作案工具等有關(guān)物證應(yīng)制作扣押手續(xù)，如實(shí)填寫品名、數(shù)量、特征，并妥善保管，不得損壞、遺失或調(diào)換。對無法保存的物品，應(yīng)拍攝照片，制作銷毀物品清單。
實(shí)務(wù)指南
張洪成：非法集資行為的本質(zhì)及其詮釋意義的展開
針對非法集資，具體而言，就是沿著風(fēng)險(xiǎn)———危險(xiǎn)———實(shí)害三層級，貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，首先，對只是制造了風(fēng)險(xiǎn)，但沒有創(chuàng)設(shè)危險(xiǎn)的非法集資行為“當(dāng)寬則寬”，予以非犯罪化。其具體標(biāo)準(zhǔn)是：當(dāng)行為人為不具有金融性質(zhì)的正當(dāng)金融活動而非法集資時(shí)，其集資行為可以視為對相關(guān)缺位金融制度的一種替代，因此，其行為只是制造了風(fēng)險(xiǎn)，而沒有創(chuàng)設(shè)危險(xiǎn)，應(yīng)予以非犯罪化處置，即使其行為產(chǎn)生法律責(zé)任，也應(yīng)依照民事法律或者行政法律去解決。其次，對行為人不管出于何種動機(jī)進(jìn)行非法集資，事實(shí)上已經(jīng)創(chuàng)設(shè)金融危險(xiǎn)的行為，則應(yīng)“當(dāng)嚴(yán)則嚴(yán)”，進(jìn)行入罪處理。最后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)非法集資違法性程度的層級，將危險(xiǎn)和實(shí)害進(jìn)行區(qū)分，對只是創(chuàng)設(shè)危險(xiǎn)的行為，進(jìn)行相對從寬的處理，對于不僅創(chuàng)設(shè)危險(xiǎn)，并且可能將危險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為實(shí)害的行為，則予以相對嚴(yán)厲的處罰。
遵循上述思路，可以將非法集資行為的法律責(zé)任體系設(shè)置為民事、行政法律責(zé)任———刑事危險(xiǎn)犯責(zé)任———刑事實(shí)害犯責(zé)任體系。在刑事領(lǐng)域可以考慮將以下行為進(jìn)行從寬或者無罪化的處置：《刑法》第160條欺詐發(fā)行股票、債券罪，《刑法》第174條擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪，《刑法》第176條非法吸收公眾存款罪 ，《刑法 》第187條吸收客戶資金不入賬罪，《刑法