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    第一百八十七條 吸收客戶資金不入賬罪

    時間:2021-03-12 17:06 點擊: 關鍵詞:吸收客戶資金不入賬罪,上海吸收客戶資金不入賬

    第一百八十七條 銀行或者其他金融機構的工作人員吸收客戶資金不入帳,數額巨大或者造成重大損失的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額特別巨大或者造成特別重大損失的,處五年以上有期徒刑,并處五萬元以下五十萬元以下罰金。

    單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規定處罰。

    釋義闡明

    本條是關于吸收客戶資金不入賬的犯罪及其刑事處罰的規定。

    本條第一款是關于金融機構工作人員犯吸收客戶資金不入賬的犯罪及其處罰的規定。1997年刑法第一百八十七條第一款規定:“銀行或者其他金融機構的工作人員以牟利為目的,采取吸收客戶資金不入賬的方式,將資金用于非法拆借、發放貸款,造成重大損失的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;造成特別重大損失的,處五年以上有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。”這一規定主要是針對當時發生較多的一些金融機構的工作人員利用辦理存儲業務,發放貸款的便利,收受儲戶存款,開出存單,資金卻不入賬,以銀行名義為單位之間非法拆借巨額資金做擔保,或者高息吸收存款后私自放貸等逃避金融監管,擾亂了金融秩序的行為作出的規定。這一規定為嚴懲這種新的犯罪,維護金融秩序,保護儲戶的合法利益和國家財產不受損失提供了有力的法律保障。司法實踐中,有關部門提出,目前有的金融機構賬外經營的問題時有發生,由于是在賬外經營,它所造成的負債無法監控,潛在的風險難以預防,直接影響金融安全。原刑法條文“以牟利為目的”、“將資金用于非法拆借、發放貸款”、“造成重大損失”等的規定存在適用范圍小,實踐中難以認定等問題。考慮至金融機構工作人員吸收客戶資金不入賬的行為,不僅逃避了國家對金融機構運營資金的監管,造成潛在的金融風險,危害金融安全,而且容易引發其他犯罪,只要數額巨大就應追究刑事責任。因此,2006年6月29日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十二次會議通過的《中華人民共和國刑法修正案(六)》對此作了如下修改:1.刪去了“以牟利為目的”的規定。這種犯罪的牟利目的是不言而喻的,主觀目的在實踐中往往難以證明。這種犯罪無論是否以牟利為目的,客觀上都對金融秩序和金融安全構成威脅,應當予以懲處。2.刪去了“將資金用于非法拆借、發放貸款”的規定。將資金用于非法拆借、發放貸款只是一種用途,不入賬的行為可能會發生不同的結果,如個人侵吞、非法拆借、私自發放貸款、挪用等。只要行為人實施了吸收客戶資金不入賬的行為,就逃避了金融監管,擾亂了金融秩序,至于將這部分資金用于何種用途不影響對其追究刑事責任。3.增加了“數額巨大”這一犯罪構成要件。考慮到在有些情況下,雖未達到數額巨大,但造成的損失是重大的,也應追究刑事責任。因此,刑法修正案(六)同時保留了“造成重大損失”的規定。本罪具有以下特征:1.犯罪主體是特殊主體,即銀行或者其他金融機構的工作人員。這里所稱“銀行”,主要是指商業銀行;“其他金融機構”,是指除銀行以外的信用社、融資租賃機構、證券機構等具有貨幣資金融通職能的機構。2.行為人客觀上實施了吸收客戶資金不入賬的行為。“吸收客戶資金不入賬”,是指違反金融法律、法規,對收受客戶的存款資金不如實記入銀行或者其他金融機構存款賬目,賬目上反映不出這筆新增存款業務,或者賬目上的記載與出具給儲戶的存單、存折上的記載不相符。3.行為人吸收客戶資金不入賬,數額巨大或者造成重大損失的才構成犯罪。這是罪與非罪的界限。至于什么是“數額巨大”,什么是“重大損失”,需要在總結實踐的基礎上,由司法解釋加以規定。

    對金融機構工作人員犯本款規定之罪的,根據其行為造成的損失和數額規定了兩檔刑罰:數額巨大或者造成重大損失的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額特別巨大或者造成特別重大損失的,處五年以上有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

    本條第二款是對單位犯本罪的規定。實踐中存在一些銀行或者其他非銀行金融機構為本單位的小集體利益而違反規定以單位名義吸收客戶資金不入帳的情況。根據本款的規定,對單位犯此罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員或者其他直接責任人員根據其犯罪情節依照第一款的規定處罰。

    構成要件

    一、概念

    吸收客戶資金不入賬罪,是指銀行或者其他金融機構的工作人員,以牟利為目的,采取吸收客戶資金不入帳的方式,將資金用于非法拆借、發放貸款,造成重大損失的行為。

    二、吸收客戶資金不入賬罪構成要件

    (一)客體要件

    侵犯的客體是國家對存貸款的管理秩序。

    (二)客觀要件

    客觀方面表現為采取吸收客戶資金不入賬的方式,將資金用于非法拆借、發放貸款,造成重大損失的行為。“吸收客戶資金不入賬”,是指不記入金融機構的法定存款賬目,以逃避國家金融監管,至于是否記入法定賬目以外設立的賬目不影響該罪成立。“非法拆借、發放貸款”,是指將沒有入賬的資金挪借給其他單位,或者將沒有入賬的資金作為貸款發放其他單位或個人。

    (三)主體要件

    犯罪主體是特殊主體,即銀行或者其他金融機構的工作人員,單位也可以成為本罪的主體。

    (四)主觀要件

    主觀方面是故意,且具有牟利的目的。

    認定要義

    一、罪與非罪的認定

    根據刑法規定,吸收客戶資金不入賬,只有不入賬的資金“數額巨大或者因此“造成重大損失”的,才構成本罪;未達到上述標準的,屬于一般違法行為,可由有關主管部門給予行政處理。

    二、本罪與挪用資金罪、挪用公款罪的界限

    對于金融機構工作人員個人利用職務上的便利,挪用已經記入金融機構法定存款賬戶的客戶資金歸個人使用的,顯然應當視情形認定為挪用資金罪或者挪用公款罪。需要特別注意的是,金融機構工作人員吸收客戶資金不入賬,卻給客戶開具銀行存單,客戶也認為將款已存入銀行,該款卻被行為人以個人名義借貸給他人的,也屬于挪用資金或者挪用公款行為。因為一旦給客戶開具銀行存單,實際上客戶資金就已成為銀行或者其他金融機構的資金;如果該資金后因被用于非法拆借、發放貸款而未能收回或者未能全部收回,將由金融機構而不是其工作人員個人對客戶承擔賠償責任。對于金融機構來說,無論其在實施吸收客戶資金不入賬的為時是否為客戶出具了存單等憑證,都應視情形以本罪論處。

    三、本罪與背信運用受托財產罪的界限

    背信運用受托財產罪,是針對當前金融機構委托理財和該資金經營、管理中發生的違背受托義務,擅自運用客戶資金或者其他受托、信托的財產行為,專門規定的犯罪。“違背受托義務”是罪的基本特征。而吸收客戶資金不入賬行為中吸收的客戶資金,不屬于委托財類經營資金,而是儲戶存款,因此需給儲戶開具存單。存款入賬后,由行等金融機構依法用于貸款等經營行為,不受客戶約束。且本罪法定刑亦重于背信運用受托財產罪的法定刑,是刑法預防與懲處力度更大的犯罪,故即使吸收客戶存款不入賬后又用于非法拆借、發放貸款等擅自使用的,亦應以本罪處以較重的刑罰。

    四、關于共同犯罪的認定問題

    金融機構的工作人員吸收客戶資金不入賬的行為,有時是在存款客戶明知甚至征得其同意下實施的,可以說時金融機構的工作人員與存款客戶已具有共同故意、共同行為,但對存款客戶不能以本罪共犯論處。因為,本罪的危害主要是由金融機構及其工作人員的違規經營行為,而不是由客戶的“配合”行為引發的;立法設立本罪的主要目的是為了規范金融機構及其工作人員的行為,而不是為了規范存款客戶的行為,將其作為本罪共犯論處,會不適當地擴大處罰范圍。就在非法行醫案件中,就診人往往對行為人系非法行醫是有所認識的,有些時候甚至是就診人主動要求行為人為其非法醫治的,但并不能因此將就診人定為非法行醫罪的共犯。如果存款的客戶所存系公款或者單位資金,其利用代單位存款的職務便利,與金融機構或其工作人員相勾結,以用于非拆借、發放貸款的,同意甚至指使后者不將存款記入法定賬目,則依法可以挪用公款罪或者挪用資金罪追究行為人的刑事責任。

    依照《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》(公通字[2010]23號)第43條的規定,銀行或者其他金融機構及其工作人員吸收客戶資金不入賬,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:

    (1)吸收客戶資金不入賬,數額在100萬元以上的;

    (2)吸收客戶資金不入賬,造成直接經濟損失數額在20萬元以上的。

    個人犯本罪的:數額巨大或者造成重大損失的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額特別巨大或者造成特別重大損失的,處五年以上有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

    單位犯本罪的:單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規定處罰。

    最高人民檢察院法律政策研究室《關于吸收客戶資金不入賬犯罪法律適用問題》的回復意見(2010年12月 13日答復 高檢研函字〔2010〕74號)

    保險費屬于《刑法》第一百八十七條規定的客戶資金,保險公司及其工作人員收到保險費不入賬,數額巨大或者造成重大損失的,應按吸收客戶資金不入賬犯罪追究刑事責任。

    最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)(2010年5月7日施行)

    第四十三條 [吸收客戶資金不入賬案(刑法第一百八十七條)]銀行或者其他金融機構及其工作人員吸收客戶資金不入賬,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:

    (一)吸收客戶資金不入賬,數額在一百萬元以上的;

    (二)吸收客戶資金不入賬,造成直接經濟損失數額在二十萬元以上的。

    公安部經濟犯罪偵查局關于騙取貸款罪和違法發放貸款罪的立案追訴標準問題的批復(2009 年7月24日答復 公經〔2009〕314號)

     二、關于給銀行或者其他金融機構“造成重大損失”的認定問題

    如果銀行或者其他金融機構僅僅出具“形成不良貸款數額”的結論,不宜認定為“重大經濟損失數額”。根據目前國有獨資銀行、股份制商業銀行實行的貸款五級分類制,商業貸款分為正常、關注、次級、可疑、損失五類,其中后三類稱為不良貸款。不良貸款盡管“不良”但不一定形成了既成的損失,因此“不良貸款”不等于“經濟損失”,也不能將“形成不良貸款數額”等同于“重大經濟損失數額”。

    公安部經濟犯罪偵查局關于對違法發放貸款案中損失認定問題的批復((2007 年7月27日答復 公經〔2007〕1458號)

    在案件偵辦過程中,如有證據證明犯罪嫌疑人實施了違法、違規發放貸款內行為,只要發生貸款已無法收回的情況且達到追訴標準的,就應視為《刑法〉第一百八十六條所規定的造成損失。案中提及的未到期貸款及其利息,如確定不能追回,應視為犯罪損失。

    最高人民法院關于全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要(2001年1月21日 法〔2001〕8號)

    4.破壞金融管理秩序相關犯罪數額和情節的認定

    最高人民法院先后頒行了《關于審理偽造貨幣等案件具體應用法律若干問題的解釋》、《關于審理走私刑事案件具體應用法律若干問題的解釋),對偽造貨幣,走私、出售、購買、運輸假幣等犯罪的定罪處刑標準以及相關適用法律問題作出了明確規定。為正確執行刑法,在其他有關的司法解釋出臺之前,對假幣犯罪以外的破壞金融管理秩序犯罪的數額和情節,可參照以下標準掌握:

    關于非法吸收公眾存款罪。非法吸收或者變相吸收公眾存款的,要從非法吸收公眾存款的數額、范圍以及給存款人造成的損失等方面來判定擾亂金融秩序造成危害的程度。根據司法實踐,具有下列情形之一的,可以按非法吸收公眾存款罪定罪處罰:

    (1)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款20萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款100萬元以上的;

    (2)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款30戶以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的;

    (3)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失10萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失50萬元以上的,或者造成其他嚴重后果的:個人非法吸收或者變相吸收公眾存款100萬元以上,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款500萬元以上的,可以認定為“數額巨大”。

    關于違法向關系人發放貸款罪。銀行或者其他金融機構工作人員違反法律、行政法規規定,向關系人發放信用貸款或者發放擔保貸款的條件優于其他借款人同類貸款條件,造成10-30萬元以上損失的,可以認定為“造成較大損失”;造成50-100萬元以上損失的,可以認定為“造成重大損失”。

    關于違法發放貸款罪。銀行或者其他金融機構工作人員違反法律、行政法規規定,向關系人以外的其他人發放貸款,造成50-100萬元以上損失的,可以認定為“造成重大損失”;造成300-500萬元以上損失的,可以認定為“造成特別重大損失”。

    關于用賬外客戶資金非法拆借、發放貸款罪。對于銀行或者其他金融機構工作人員以牟利為目的,采取吸收客戶資金不入賬的方式,將資金用于非法拆借、發放貸款,造成50-100萬元以上損失的,可以認定為“造成重大損失”;造成300-500萬元以上損失的,可以認定為“造成特別重大損失”。

    對于單位實施違法發放貸款和用賬外客戶資金非法拆借、發放貸款造成損失構成犯罪的數額標準,可按個人實施上述犯罪的數額標準二至四倍掌握。

    由于各地經濟發展不平衡,各省、自治區、直轄市高級人民法院可參照上述數額標準或幅度,根據本地的具體情況,確定在本地區掌握的具體標準。

    第一百八十七條 證據規格

    吸收客戶資金不入賬罪

    (一)犯罪嫌疑人陳述與辯解

    1.犯罪嫌疑人的基本情況;

    2.吸收客戶資金不入賬的動機、目的、時間、地點、參與人、分工、實施經過、結果等;

    3.共同犯罪的,應查明犯意的提起、策劃、聯絡、分工、實施、分贓等情況,以及每一人在共同犯罪中所起的地位和作用。

    (二)被害人陳述

    1.被害人的基本情況;

    2.案發的時間、地點、參與人、經過、手段、結果等;

    3.被害人的財產損失情況;

    4.犯罪嫌疑人的體貌特征。

    (三)證人證言(可參考被害人陳述)

    (四)物證、書證

    1.作案工具

    2.書信、字條、借條、收據、日記、帳簿、憑證、票據、合同、等書面材料等;

    3.其它。

    (五)鑒定意見

    司法審計報告、文檢鑒定等。

    (六)視聽資料、電子數據

    1.記載犯罪嫌疑人犯罪情況的現場監控錄像、錄音資料;

    2.現場當事人、證人用手機、相機等設備拍攝的反映案件情況的資料。

    (七)辨認筆錄

    被害人、證人、犯罪嫌疑人對犯罪現場、犯罪嫌疑人、與犯罪相關的場所、物品等的辨認。

    (八)勘驗、檢查筆錄

    現場勘驗、檢查筆錄、現場照片、現場圖等

    (九)其他證據材料

    1.報案登記。偵查單位(包括派出所)的報警記錄應記清發案時間、詳細地點、簡要案情、人員傷亡及財產損失,如特征、價值等情況,報案人自然情況及與被害人的關系等等,如報案人見過犯罪嫌疑人,則應問明并記錄犯罪嫌疑人的性別、年齡、身高、外貌、衣著等情況。填寫受理報案人的姓名、時間、地點及初步處理意見。

    2.犯罪嫌疑人投案自首材料。犯罪嫌疑人作案后到公安機關投案自首的,受案的公安機關應作詳細的訊問并就投案情況寫出說明。

    3.案件來源。應寫明何時、何地、何部門接何人報案,報案的內容及措施,以受案單位名義填寫。對當事人以書面材料舉報的,公安機關也應按要求如實寫明。

    4.抓捕經過。由具體承辦人寫明接報案后,采取何種方法于何時在何地抓獲犯罪嫌疑人,如有同案犯的可依次列出。

    5.犯罪嫌疑人的自然情況。包括蓋有戶籍所在地派出所戶籍專用證明章(不可用公章)的戶籍復印件和住所地派出所或居(村)民委員會出具的現實表現證明材料。犯罪嫌疑人的身份材料,包括戶籍信息,有前科劣跡,應調取法院判決書、行政處罰決定書、釋放證明書、犯罪嫌疑人有投案自首、立功表現的,公安機關出具的是否成立自首、立功的書面說明等有效法律文件。

    6.犯罪嫌疑人的前科劣跡和其他材料。包括刑事判決書(裁定書)、勞動教養決定書、釋放證明、假釋證明、暫予監外執行通知書等復印件或抄件,并加蓋印章,且有證明該材料的出處。

    7.有關物證的保存。對贓款、贓物、作案工具等有關物證應制作扣押手續,如實填寫品名、數量、特征,并妥善保管,不得損壞、遺失或調換。對無法保存的物品,應拍攝照片,制作銷毀物品清單。

    劉焱:吸收客戶資金不入賬行為的刑法適用與完善

    綜上所述,筆者認為,吸收客戶資金不入賬的行為根據銀行工作人員是否以銀行名義與客戶簽約為標準,可以分為吸收客戶資金后又挪用該資金和“飛單”售賣其他理財產品兩種情形。前者可以構成吸收客戶資金不入賬罪和挪用公款(資金)罪,宜擇一重處斷;后者無論是吸收客戶資金不入賬罪還是非法吸收公眾存款罪都無法予以充分評價從事實上看其行為符合背信運用受托財產罪的客觀方面,但由于主體條件不符合而不能適用。

    龐力華吸收客戶資金不入賬案(2014)商梁少刑初字第171號——中國裁判文書網

    【裁判要旨】

    龐力華吸收客戶資金不入賬,數額特別巨大并造成特別重大損失,其行為已構成吸收客戶資金不入賬罪。公訴機關指控罪名成立。

    龐力華吸收客戶資金不入賬案

    【案情簡介】

    被告人龐力華原系商丘華商農村商業銀行股份有限公司孫付集分理處會計。2010年至2012年5月期間,龐力華許諾存款付高息,引誘李某甲等人來其分理處存款,龐力華將吸收到的存款不入銀行賬,打印虛假存單應付存款人,并將吸收到存款用于支付高息和自已消費。案發后,經公安機關偵查查明涉案金額人民幣2936.4975萬元,給單位造成實際經濟損失人民幣2293.3萬元。

    【法院認為】

    被告人龐力華吸收客戶資金不入賬,數額特別巨大并造成特別重大損失,其行為已構成吸收客戶資金不入賬罪。公訴機關指控罪名成立。被告人龐力華因犯挪用資金罪,于2012年12月12日被商丘市梁園區人民法院判處有期徒刑四年,后在河南省周口監獄服刑期,本次犯罪系漏罪,依法應當數罪并罰。被告人龐力華吸收客戶資金不入賬,數額特別巨大并給被害單位商丘華商農村商業銀行造成特別重大損失,應酌定從重處罰,鑒于被告人庭審中認罪態度好,可酌定從輕處罰。

    【裁判結果】被告人龐力華犯吸收客戶資金不入賬罪,判處有期徒刑十年,并處罰金人民幣100000元;與此前所犯挪用資金罪,判處有期徒刑四年,決定合并執行有期徒刑十三年,并處罰金人民幣100000元。

    第一百八十七條 吸收客戶資金不入賬罪 http://www.iseeip.com/zhuanti/4193.html
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